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大連正規(guī)勞務(wù)派遣是由勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)與勞動者訂立勞動合同,把勞動者派向其他用工單位,再由用工單位向派遣機(jī)構(gòu)支付一筆服務(wù)費(fèi)用的用工形式。勞務(wù)派遣法律關(guān)系有別于傳統(tǒng)勞動關(guān)系,具體可以從以下三個方面把握,一起來看看吧!
主體要件:
派遣單位和用工單位
一,兩個單位將“勞動關(guān)系”分家
勞務(wù)派遣屬于一種特殊的用工形式,一個勞動者對應(yīng)兩個單位,即勞務(wù)派遣單位作為用人單位但不使用勞動者,用工單位不作為用人單位但具體使用勞動者。換句話說,勞務(wù)派遣將傳統(tǒng)用工形式中的“勞動關(guān)系”進(jìn)行了拆分,即用工單位與勞動者有“勞動”沒“關(guān)系”,勞務(wù)派遣單位與勞動者有“關(guān)系”沒“勞動”。其實(shí)質(zhì)是勞務(wù)派遣單位和用工單位共同承擔(dān)了一個用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的權(quán)利義務(wù)。
二,派遣單位必須符合法定條件
《中華人民共和國勞動合同法》第五十七條規(guī)定了經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)具備的條件。
1,公司登記應(yīng)行政許可
隨著商事制度改革如“五證合一”等,登記注冊成立企業(yè)手續(xù)更加簡化,但勞務(wù)派遣公司的設(shè)立卻反而收緊,與一般公司直接向工商局登記注冊成立不同,勞務(wù)派遣公司必須先向勞動行政部門依法申請行政許可,獲得許可后才能辦理派遣業(yè)務(wù)。
2,注冊資本金不少于200萬元
一般企業(yè)注冊資本金限額日益下調(diào),但經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的注冊資本不得少于200萬元。
3,不得由用工單位設(shè)立
《中華人民共和國勞動合同法》第六十七條規(guī)定,用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者。
形式要件:
派遣協(xié)議和勞動合同
勞務(wù)派遣是非主流的用工形式,既然是非主流用工形式,自然要有非主流的特征,具體而言就是兩份書面合同:勞務(wù)派遣協(xié)議和勞動合同。
一,勞務(wù)派遣協(xié)議
《中華人民共和國勞動合同法》第五十九條規(guī)定:“勞務(wù)派遣單位派遣勞動者應(yīng)當(dāng)與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位(以下稱用工單位)訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。”
這是派遣單位和用工單位進(jìn)行勞務(wù)派遣的基本要求,也是進(jìn)行勞務(wù)派遣的證明材料,更是明確雙方權(quán)利義務(wù)的書面憑證。
二,勞動合同
《中華人民共和國勞動合同法》第五十八條規(guī)定:“勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同?!边@是明確派遣單位與被派遣勞動者存在勞動關(guān)系的書面憑證,是直觀判斷雙方存在勞動合同關(guān)系的證據(jù)。
三,沒有形式要件的后果
勞動合同和勞務(wù)派遣協(xié)議是成立勞務(wù)派遣關(guān)系的基本要素,是勞務(wù)派遣關(guān)系區(qū)別于一般勞動關(guān)系的法定要件,也是證明之所以為勞務(wù)派遣關(guān)系而非一般勞動關(guān)系的標(biāo)志。因此,如果沒有勞動合同或者沒有勞務(wù)派遣協(xié)議,只能按照一般勞動關(guān)系的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)來認(rèn)定,即誰用工誰有勞動關(guān)系。
實(shí)質(zhì)要件:
“三性崗位”和“10%上限”
一,三性崗位:對派遣崗位的要求
《中華人民共和國勞動合同法》第六十六條規(guī)定:“勞動合同用工是我國的企業(yè)基本用工形式。勞務(wù)派遣用工是補(bǔ)充形式,只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。前款規(guī)定的臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過六個月的崗位;輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位;替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi),可以由其他勞動者替代工作的崗位?!?/span>
對于可以實(shí)施勞務(wù)派遣的崗位進(jìn)行明確界定,這是勞務(wù)派遣的核心內(nèi)容,也是認(rèn)定勞務(wù)派遣的實(shí)質(zhì)要件。即勞務(wù)派遣在具有兩份合同這一形式要件的基礎(chǔ)上,要真正成立勞務(wù)派遣法律關(guān)系,還必須符合勞務(wù)派遣崗位要求,即崗位屬于臨時性、輔助性、替代性崗位之一。如果不符合崗位性質(zhì)要求,屬于違法勞務(wù)派遣,自然不能依法成立勞務(wù)派遣法律關(guān)系。
二,比例要求:對用工單位的要求
《中華人民共和國勞動合同法》第六十六條第三款規(guī)定:“用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量,不得超過其用工總量的一定比例。”
《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》(人社部令〔2014〕22號 )第四條規(guī)定:“用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量,使用的被派遣勞動者數(shù)量不得超過其用工總量的10%。”因此,如果超過10%的比例使用勞務(wù)派遣,則屬于違法使用
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